非法經營同類營業(yè)罪的主體

　　非法經營同類營業(yè)罪，是指國有公司、企業(yè)的董事、經理利用職務便利，自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，謀取非法利益、數(shù)額巨大的行為。以下是CN人才小編搜集并整理的有關內容，希望對大家有所幫助!

　　主體界定

　　刑法第一百六十五條規(guī)定，國有公司、企業(yè)的董事、經理利用職務便利，自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。非法經營同類營業(yè)罪的主體為特殊主體，即國有公司、企業(yè)的董事、經理。初看來非法經營同類營業(yè)罪主體界定得較為明確，但在司法實踐中卻顯現(xiàn)出立法定位不準、用語含義難以界定及可操作性差等不足，因此有重新界定的必要[1] 。

　　■主體不應僅限定在“國有”范圍內

　　非法經營同類營業(yè)罪源于公司法中董事、經理對競業(yè)禁止義務的違反。公司法規(guī)定任何類型公司的董事、經理均有競業(yè)禁止義務，而我國刑法只對國有公司、企業(yè)的董事、經理違反競業(yè)禁止義務的行為給予刑事處罰。非法經營同類營業(yè)罪被規(guī)定在刑法分則第三章破壞社會主義市場經濟秩序罪的第三節(jié)妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪中，也說明非法經營同類營業(yè)罪侵犯的客體是對公司、企業(yè)的管理秩序，進而破壞了社會主義市場經濟秩序。這種對公司、企業(yè)的管理秩序的妨害行為與公司、企業(yè)所有制形式并無直接關聯(lián)。社會主義市場經濟主體不是只由國有經濟主體構成，還包括大量私營經濟主體和混合經濟主體，這些經濟主體中的成員在行為過程中一樣會妨害對公司、企業(yè)的管理秩序，破壞社會主義市場經濟秩序。如果放任這部分行為，而僅對國有經濟主體成員的競業(yè)行為進行刑事處罰，顯然是打擊面過窄，放縱了犯罪，無法真正做到維護社會主義市場經濟秩序。另外，在司法實踐中，國有公司、企業(yè)的范圍也存在爭議。以公司為例，就存在國有獨資公司、國有控股公司及國有參股公司的區(qū)別。由于對這三個類型的公司是否屬于國有公司存在不同認識，從而導致難以對國有公司的范圍進行準確界定，也降低了法律規(guī)范的可操作性。

　　■主體不應僅限定在“公司、企業(yè)”范圍內

　　公司、企業(yè)是社會主義市場經濟的重要主體，但不是全部。事業(yè)單位等其他單位也是社會主義市場經濟的重要參與者，它們的運行情況也直接影響到社會主義市場經濟秩序。顯然立法機關已經注意到了這一點，在刑法修正案(六)中將刑法第一百六十三條公司、企業(yè)人員受賄罪的主體由公司、企業(yè)的工作人員擴展為公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。對非法經營同類營業(yè)罪也應采取相應變化，將其主體范圍擴展為公司、企業(yè)或其他單位相關人員。因為這樣的擴展對非法經營同類營業(yè)罪來說具有現(xiàn)實意義。在實踐中科研機構的競業(yè)禁止問題較一般的公司、企業(yè)更為突出，而這些科研機構多數(shù)并非公司、企業(yè)。按照當前對主體的界定，這些科研單位中的競業(yè)禁止行為無法依照非法經營同類營業(yè)罪定罪處罰，那么該罪的實際效用將大打折扣。

　　■“董事、經理”的含義模糊

　　依據(jù)刑法第一百六十五條的規(guī)定，非法經營同類營業(yè)罪的主體須為董事或經理。董事、經理是來源于公司法的概念。在公司法中，董事、經理是公司的組織機構，同時也指行使相應職權的自然人。在非法經營同類營業(yè)罪中董事、經理是指自然人，顯然與公司法的含義不同。在這些國有企業(yè)中，也有與經理職能相似的機構，但是并不被稱作經理，而可能稱作廠長、主任等。如果僅按稱謂認定，這些國有企業(yè)中的廠長、主任們是無法構成非法經營同類營業(yè)罪的，這顯然偏離了立法原意。在非法經營同類營業(yè)罪中認定是否為“董事、經理”，較適合的方法是依據(jù)行為人的職責來認定，而不應只根據(jù)稱謂認定。用“董事、經理”來表述非法經營同類營業(yè)罪的主體，容易造成語義上的混亂，降低了法律規(guī)范的可操作性。

　　在實踐中，關于董事、經理的范圍也出現(xiàn)過爭議，造成了不必要的`麻煩。例如，國有公司分支機構中的經理或是部門經理是否為非法經營同類營業(yè)罪中所確認的經理。新修訂的公司法注意到了這一點，其第一百四十九條中規(guī)定，未經股東會或者股東大會同意，董事、高級管理人員不得利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務。這樣公司法上的競業(yè)禁止義務主體被重新界定為：董事、高級管理人員。用“高級管理人員”來表述競業(yè)禁止義務主體是依據(jù)職責確定競業(yè)禁止義務主體范圍的關鍵一步。刑法關于非法經營同類營業(yè)罪主體的界定，也應隨著公司法的修訂作相應調整。原有“董事、經理”的表述應當更換為“董事、高級管理人員”。應當注意的是，高級管理人員在此應當作廣義上的理解，其不僅包括公司法第二百一十七條規(guī)定的人員，還應包括在企業(yè)或其他單位中與公司法規(guī)定人員職責相同或相似的人員。

　　綜上，應將非法經營同類營業(yè)罪主體界定為：公司、企業(yè)或其他單位的董事、高級管理人員。

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