如何界定非法行醫(yī)罪

　　最高法院的最新釋法，讓醫(yī)師在注冊醫(yī)療機構(gòu)外另辟地方行醫(yī)的，或者執(zhí)業(yè)醫(yī)師辭職后、離職后、退休后在任一地方行醫(yī)的，即使沒有取得《醫(yī)療機構(gòu)許可證》，也不能再以非法行醫(yī)罪追究其刑事責任。《醫(yī)學(xué)界》認為：這是邁向中國醫(yī)生自由執(zhí)業(yè)的重要一步。以下是CN人才小編搜集并整理的有關(guān)內(nèi)容，希望對大家有所幫助!

　　一、關(guān)于“非法行醫(yī)”中“行醫(yī)”行為的認定問題

　　何謂“行醫(yī)”?行醫(yī)就是指從事執(zhí)業(yè)醫(yī)生所從事的醫(yī)療、預(yù)防、保健業(yè)務(wù)。執(zhí)業(yè)醫(yī)生都是具有醫(yī)藥衛(wèi)生專業(yè)知識、掌握疾病診斷、治療技能的專業(yè)人員，醫(yī)生所從事的業(yè)務(wù)是憑借專業(yè)知識與技能而進行的或者以其為基礎(chǔ)，這就決定“行醫(yī)”是醫(yī)生憑借其醫(yī)藥衛(wèi)生知識與技能而實施的專門性醫(yī)療行為。但醫(yī)療行為可能是一次性的也可能是反復(fù)實施的業(yè)務(wù)行為。非法行醫(yī)罪中的“行醫(yī)”應(yīng)當是指后一意思即以醫(yī)療為業(yè)的醫(yī)療行為。這里的“醫(yī)療為業(yè)”并不要求行為已實施了多次，也不是專指以此為惟一職業(yè)。以繼續(xù)反復(fù)實施的意思實行醫(yī)療行為，其第一次治療就足以成立“行醫(yī)”;同樣，行為人有正當職業(yè)，將醫(yī)生業(yè)務(wù)作為兼職、副業(yè)也不影響“行醫(yī)”的成立。反之則不屬于“非法行醫(yī)”中的“行醫(yī)”行為。例如：出于“幫忙”的目的偶爾為同鄉(xiāng)接生造成被接生人死亡的，不符合“非法行醫(yī)”主觀上所需的特征，不能將其視為一種“行醫(yī)行為”。如果被告人對于被害人的死亡主觀上存在過失，應(yīng)以過失致人死亡罪定罪處罰。

　　下列行為因不具有“行醫(yī)”性質(zhì)，也不是非法行醫(yī)罪所要求的“行醫(yī)”：

　　(1)以求神問卦、趕鬼驅(qū)邪的迷信方法對他人的疾病進行所謂“治療”。

　　(2)以推銷藥品為目的采用簡單電子儀器對他人作籠統(tǒng)性“體檢”。

　　二、關(guān)于對“非法行醫(yī)”主體資格的認定問題

　　刑法將非法行醫(yī)罪的主體界定為“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”。對于“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”是何含義，理論界原來存在不同認識，有的認為這里的“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”是指沒有《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》中所稱的執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，有的認為是指有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格而無執(zhí)業(yè)證書的，有的認為是指有執(zhí)業(yè)證書但是未經(jīng)工商批準擅自從事醫(yī)生職業(yè)活動的。對此《解釋》第一條進行了明確規(guī)定：具有下列情形之一的，應(yīng)認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”：

　　(一)未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的;

　　(二)個人未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構(gòu)的;

　　(三)被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的;

　　(四)未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的;

　　(五)家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。

　　第一種情形是“未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的”。通過醫(yī)師資格考試，取得了執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格或者執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格，即視為取得醫(yī)師資格。對取得醫(yī)師資格但尚未進行醫(yī)師注冊取得執(zhí)業(yè)證書的人從事診療活動，可以進行行政處罰，不宜一律按照非法行醫(yī)罪處理。以非法手段取得醫(yī)師資格的人，等同于未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，主要指以偽造、欺騙、行賄等手段取得資格證書的行為。

　　第二種情形是針對個人未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構(gòu)的行為。個人開辦私立醫(yī)院或者私立診所，按照《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》的有關(guān)規(guī)定，取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》后，方能開展診療活動。該項規(guī)定主要打擊一些非法診所，如“地下性病診所”等。根據(jù)刑法第三百三十六條第一款的規(guī)定，單位不能成為非法行醫(yī)罪的主體。

　　第三種情形是針對受到吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書行政處罰的人。依據(jù)執(zhí)業(yè)醫(yī)師法的有關(guān)規(guī)定，被吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書的人，等同于未取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格的人，非法行醫(yī)的，可以構(gòu)成非法行醫(yī)罪的主體。值得一提的是，這種情況與一般的有醫(yī)師資格沒有進行執(zhí)業(yè)注冊的情況有本質(zhì)區(qū)別。執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第三十七條規(guī)定了吊銷執(zhí)業(yè)證書的十二種情形。被吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書滿兩年以后，可以向縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門申請注冊。

　　第四種情形是依據(jù)鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理條例的規(guī)定，對尚未取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，經(jīng)注冊在村醫(yī)療機構(gòu)從事預(yù)防、保健和一般醫(yī)療服務(wù)的鄉(xiāng)村醫(yī)生作出的規(guī)定。目前我國鄉(xiāng)村醫(yī)生的學(xué)歷和業(yè)務(wù)水平參差不齊，如果強制他們也要取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，恐怕不大現(xiàn)實，考慮到農(nóng)村群眾的醫(yī)療衛(wèi)生狀況，有必要對鄉(xiāng)村醫(yī)生單獨規(guī)定，即雖未取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，但根據(jù)有關(guān)規(guī)定，經(jīng)縣級衛(wèi)生行政管理部門注冊后，在鄉(xiāng)村醫(yī)療機構(gòu)從事一般醫(yī)療服務(wù)的，不能按照非法行醫(yī)處理。

　　第五種情形是針對母嬰保健法規(guī)定的家庭接生人員的規(guī)定。依照法律規(guī)定，取得家庭接生員資格的`人，除從事家庭接生外未取得從事其他行醫(yī)行為的資格，這些人員如果從事接生以外的醫(yī)療活動，情節(jié)嚴重，可按非法行醫(yī)罪追究責任。

　　三、關(guān)于對“非法行醫(yī)”案件的追訴標準問題

　　非法行醫(yī)情節(jié)嚴重的才能構(gòu)成犯罪，但是什么是情節(jié)嚴重以前也一直是爭論的焦點，對此《解釋》第二條有了明確規(guī)定：具有下列情形之一的，應(yīng)認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：

　　(一)造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的;

　　(二)造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的;

　　(三)使用假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標準的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，足以嚴重危害人體健康的;

　　(四)非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的;

　　(五)其他情節(jié)嚴重的情形。

　　第一項是關(guān)于造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的情形，這是從非法行醫(yī)造成的嚴重后果考慮的。該項參照的是國務(wù)院醫(yī)療事故處理條例的規(guī)定，相當于三級醫(yī)療事故。判斷標準依照衛(wèi)生部《醫(yī)療事故分級標準(試行)》認定，三級醫(yī)療事故分為甲、乙、丙、丁、戊五個等級，共135種情形。

　　第二項是造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的情形，甲類傳染病是指《中華人民共和國傳染病防治法》第三條規(guī)定的鼠疫和霍亂。

　　第三項是指非法行醫(yī)行為人和非法診所受經(jīng)濟利益驅(qū)使，使用嚴重危害人體健康的假藥、劣藥，或者使用無生產(chǎn)批號、無地址、無檢測等地下工廠生產(chǎn)的不符合國家標準的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械等，足以危害公共衛(wèi)生安全和人體生命健康的行為。

　　第四項是非法行醫(yī)被行政處罰兩次以后再次非法行醫(yī)的情形。據(jù)最高法院研究室負責人介紹，討論中該項規(guī)定的爭議較大，一種意見認為，不能因為第三次違法就上升為刑事處罰，這有重復(fù)評價的嫌疑;另一種意見認為，非法行醫(yī)屢教不改的社會危害性較大，屢禁不止是非法行醫(yī)現(xiàn)象蔓延的根源，有必要對這種情形加以規(guī)定。考慮到非法行醫(yī)行為人在兩次被行政處罰以后，明知非法行醫(yī)的行為擾亂了國家對醫(yī)療服務(wù)市場和醫(yī)務(wù)人員的管理秩序，仍然無視人民群眾的生命權(quán)、健康權(quán)，為了利益的驅(qū)動再次非法行醫(yī)的，說明其主觀惡性很大，社會危害性也大，這種行為應(yīng)當視為“情節(jié)嚴重”。

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