合同格式條款論文匯編

　　篇一：合同格式條款論文

　　摘要：通過消費(fèi)者投訴、媒體反映等各種渠道對(duì)不合理的格式條款進(jìn)行搜集整理，并利用新聞發(fā)布會(huì)、各地3·15晚會(huì)、消委會(huì)網(wǎng)站、電臺(tái)廣播等途徑，邀請(qǐng)法律專家對(duì)此進(jìn)行點(diǎn)評(píng)，從而擴(kuò)大影響，使更多的消費(fèi)者增強(qiáng)維權(quán)意識(shí)，敦促企業(yè)更加規(guī)范交易行為，有利于構(gòu)建良好和諧的消費(fèi)環(huán)境。

　　一、格式條款的概述

　　1.格式條款的含義。格式條款，其含義是指合同當(dāng)事人一方出于未來與不特定多數(shù)人訂立合同的目的而預(yù)先擬定好，且在正式訂立合同時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人無(wú)法與之協(xié)商的合同條款。

　　2.格式條款的特征。格式條款具有以下幾方面的特征：格式條款具有附和性是格式條款的最本質(zhì)的特征。所謂“附和性”，也可以叫做“附和性”，是指格式條款的相對(duì)人一方不能也無(wú)法就格式條款的內(nèi)容與提供方進(jìn)行平等的協(xié)商，而只能概括地接受或者不接受。格式條款具有定型化的特定“定型化”指格式條款通常都具有不變性及穩(wěn)定性，它將普遍適用于未來希望與格式合同提供方訂立合同的一切不特定的相對(duì)人。格式條款的形式、格式和內(nèi)容往往經(jīng)過標(biāo)準(zhǔn)化流程的處理，就具有了明顯的不變性以及穩(wěn)定性。格式條款的內(nèi)容由提供者一方預(yù)先擬定，非雙方當(dāng)事人的意思自治的結(jié)果。格式條款是一方為與不特定的第三人訂立多數(shù)合同時(shí)使用格式條款通常是在處于壟斷地位或者經(jīng)濟(jì)上優(yōu)勢(shì)地位當(dāng)事人一方為提高交易效率、節(jié)省交易成本而主動(dòng)提供并使用的。格式條款也只有在與不特定多數(shù)人訂立合同

　　篇二：格式合同研究(畢業(yè)論文)

　　格式合同研究

　　——論格式合同現(xiàn)狀及法律規(guī)制

　　【內(nèi)容提要】：

　　格式合同的出現(xiàn)，是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展、合同理論與實(shí)踐進(jìn)步的必然結(jié)果，隨著格式合同的廣泛應(yīng)用，它在我們的社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中扮演著越來越重要的角色，與我們每一個(gè)人的利益密切相關(guān)。格式合同極大的方便了我們的生活，它提高了訂約效率、節(jié)省了時(shí)間、降低了成本，但是由于格式合同自身的一些特點(diǎn)，如事先擬訂性等，對(duì)合同相對(duì)人的權(quán)益造成了侵害，并損害了社會(huì)的公平和正義，因此，我們必須要對(duì)格式合同進(jìn)行法律上的規(guī)制。

　　【關(guān)鍵字】：格式合同 格式現(xiàn)狀法律規(guī)制

　　一、格式合同的概念和特征

　�。ㄒ唬└袷胶贤�的概述

　　格式合同最早產(chǎn)生于19世紀(jì)的保險(xiǎn)業(yè)和鐵路運(yùn)輸業(yè)，20世紀(jì)40年代后，被公共事業(yè)和商業(yè)領(lǐng)域廣泛使用。格式合同的產(chǎn)生和發(fā)展是與科技和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)的。隨著科學(xué)技術(shù)水平和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展以及生產(chǎn)的規(guī)模化、社會(huì)化和交易的批量化，格式合同也在不斷地完善和發(fā)展，特別是在資本主義的壟斷時(shí)期，格式合同找到了良好發(fā)展的經(jīng)濟(jì)環(huán)境。一些大的公司或集團(tuán)為了操控某些行業(yè)，降低交易成本，提高交易效率，格式合同的利用為他們帶來了豐厚的利潤(rùn)。到社會(huì)契約化的今天，格式合同已經(jīng)廣泛的被運(yùn)用到日用消費(fèi)品買賣、煤電氣供應(yīng)、運(yùn)輸業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)等一系列的社會(huì)生活領(lǐng)域中。據(jù)有關(guān)資料顯示，對(duì)西方發(fā)達(dá)國(guó)家所產(chǎn)生的合同經(jīng)統(tǒng)計(jì)分析發(fā)現(xiàn)有99%以上的交易行為是通過簽訂格式合同來完成的 。由此可見其在經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)生活中起到的作用可見一斑，格式合同成為20世紀(jì)合同法發(fā)展的重要標(biāo)志之一。

　　格式合同又稱定式合同、標(biāo)準(zhǔn)合同、附合合同等，是指合同當(dāng)事人一方預(yù)先擬定合同條款，對(duì)方只能表示同意或不同意的合同。因此，對(duì)于格式合同的非擬定條款的一方當(dāng)事人而言，要訂立格式合同就必須全部接受合同條件；否則就不訂立合同。由于各國(guó)立法和司法實(shí)踐不同，對(duì)格式合同的稱謂也不同。德國(guó)民法稱為一般契約條款，法國(guó)稱為附和合同，葡萄牙法、澳門法稱為加入合同，英美稱為標(biāo)準(zhǔn)合同，中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)則稱為定型化契約，在中國(guó)大陸有兩種稱謂：一是《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》稱為格式合同，二是《中華人民共和國(guó)合同法》稱為格式條款。

　�。ǘ�）格式合同的法律特征

　　格式合同作為一種特殊類型的合同，與普通合同相比有其自身明顯的特點(diǎn)，一般而言，格式合同具有以下幾個(gè)法律特征：

　　1、條款的預(yù)先確定性。

　　格式合同在訂約以前就已經(jīng)預(yù)先制定出來了，而不是在雙方協(xié)商的基礎(chǔ)上制定的，條款的內(nèi)容由格式合同的一方事先明確規(guī)定。格式合同的擬定在法律實(shí)踐中有三種情況：一是由合同當(dāng)事人即在經(jīng)濟(jì)實(shí)力上占有明顯優(yōu)勢(shì)的企業(yè)或集團(tuán)單方制定；二是作為企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)與作為交易對(duì)象的顧客共同參與制定；或法律賦予權(quán)利的第三人就特定交易而擬定 。其中，第一種情況最為普遍，如常見的郵政合同，商品房買賣合同、電信服務(wù)合同等。

　　2、要約的廣泛性、持續(xù)性和細(xì)節(jié)性。

　　格式合同要約的廣泛性體現(xiàn)在其一般總是向不特定的多數(shù)人發(fā)出，或者至少是向某一類有可能成為承諾人的對(duì)象發(fā)出的，而非只向某個(gè)特定對(duì)象發(fā)出。要約的持續(xù)性體現(xiàn)在其一般總是在一段較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)，對(duì)所要訂立格式合同的人都發(fā)生效力。要約的細(xì)節(jié)性體現(xiàn)在要約中包含了成立合同所需要的全部條款。 3.內(nèi)容的定型化和形式的標(biāo)準(zhǔn)化。

　　定型化，是指格式合同條款具有不變性和穩(wěn)定性。格式合同條款一經(jīng)擬定，在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期 內(nèi)具有穩(wěn)定性，不能隨意修改，只要與之締結(jié)合同的當(dāng)事人完全同意就構(gòu)成了締結(jié)雙方，不能再就合同條款討價(jià)還價(jià)。當(dāng)事人一旦主動(dòng)自愿作出訂立格式合同的意思表示，就視為已完全同意了格式合同中的全部?jī)?nèi)容條款。形式的標(biāo)準(zhǔn)化是指格式合同的形式往往是由行業(yè)協(xié)會(huì)事先擬定并由行業(yè)行政主管部門審核通過，被廣泛運(yùn)用到交易的合同固定形式。 4.雙方當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)地位的不平衡性。

　　一般而言，格式合同的雙方當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)實(shí)力方面有較大差異。格式合同提供方往往有較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，占有比較明顯的優(yōu)勢(shì)，或在社會(huì)的某一行業(yè)居于事實(shí)上或法律上的壟斷地位；而相對(duì)方處于弱勢(shì)或服從地位。雙方當(dāng)事人之間經(jīng)濟(jì)社會(huì)地位的懸殊，常常帶來事實(shí)上的不公正，合同提供方可以通過格式條款的使用，變相地強(qiáng)制相對(duì)方附和其提出的條件，以取得更大的經(jīng)濟(jì)利益或減免自身的責(zé)任。

　　二、 格式合同的利弊分析

　　格式合同以其高效快捷的締約優(yōu)勢(shì)，逐漸代替普通民事合同而成為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中最主要的合同形式。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，格式合同作為經(jīng)濟(jì)交易手段的重要性將更加明顯，作用也更加突出。它在現(xiàn)代社會(huì)之所以被廣泛運(yùn)用，是因?yàn)樗鼮楝F(xiàn)代社會(huì)帶來了許多益處。

　　（一）格式合同的使用，可降低交易成本，提高交易效率。

　　以最少的資源消耗取得同樣多的效果，或以同樣的資源消耗取得最大的效果，這是現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)的主體所追求的目標(biāo)。格式合同內(nèi)容固定、形式標(biāo)準(zhǔn)，要約方是特定的，而承諾方是不特定的，要約人可以一種固定的合同內(nèi)容向不特定的多數(shù)人反復(fù)使用，把要約過程簡(jiǎn)化為要約——承諾，這種簽約模式免除了逐條協(xié)商及起草、審查合同的過程，節(jié)約了當(dāng)事人的時(shí)間、精力及其他交易成本。格式合同以有利于提高效率的方式分配資源，以最大限度增加社會(huì)財(cái)富 。正如德國(guó)學(xué)者海因﹒可茨認(rèn)為，隨著19世紀(jì)工業(yè)革命后市場(chǎng)的生產(chǎn)和交易的不斷發(fā)展，形成了標(biāo)準(zhǔn)化產(chǎn)品的生產(chǎn)系統(tǒng)以及交易流程中的貿(mào)易條件的標(biāo)準(zhǔn)化，格式條款應(yīng)運(yùn)而生，并對(duì)大規(guī)模交易的清算的理性化作出了巨大貢獻(xiàn)，這種巨大的貢獻(xiàn)就是它節(jié)約了交易成本” 。比如：由于郵局使用格式條款，顧客只要填寫事先準(zhǔn)備好的格式條款，交易便能很快完成。否則，郵局就要與每個(gè)顧客就合同條款進(jìn)行協(xié)商，可想而知需要增加多少工作人員和交易成本。這樣既節(jié)約了時(shí)間又減少了交易成本，還提高了工作效率。

　　（二）格式合同明確分配風(fēng)險(xiǎn)，增進(jìn)交易安全和防范風(fēng)險(xiǎn)。

　　在交易的過程，往往雙方盡力避免風(fēng)險(xiǎn)，保障交易的成功，享受合同所帶來的利益。普通合同在簽訂過程中，往往因?yàn)楫?dāng)事人專業(yè)知識(shí)及法律水平有限，導(dǎo)致雙方在簽約過程中都存在著較大的風(fēng)險(xiǎn)，這種風(fēng)險(xiǎn)可能無(wú)法預(yù)見，也可能因一方惡意設(shè)定簽約陷阱，使另一方遭受重大損失。而格式合同的條款是由合同要約人單方預(yù)先精心擬定，可以充分考慮合同的各種情況，吸收成熟的合同經(jīng)驗(yàn)，避免因合同締約能力的不平衡，導(dǎo)致弱方利益受到損失的結(jié)果，減少合同爭(zhēng)議。特別是格式合同以書面形式明示，條款內(nèi)容經(jīng)國(guó)家主管部門或行業(yè)自律部門的審查，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，劃清責(zé)任，對(duì)合同雙方均有利。

　�。ㄈ�）格式合同能體現(xiàn)交易關(guān)系對(duì)形式公平的價(jià)值要求

　　格式合同內(nèi)容和形式一經(jīng)確定便相對(duì)穩(wěn)定，所有合同的相對(duì)人都平等地，無(wú)差別地按照格式條款的規(guī)定簽訂合同，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，不受相對(duì)人所有制形式、企業(yè)規(guī)模等因素的影響，使相對(duì)人有平等的機(jī)會(huì)參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，體現(xiàn)格式合同的公平價(jià)值。

　　（四）格式合同便于國(guó)家宏觀調(diào)控國(guó)家的經(jīng)濟(jì)

　　為了調(diào)控經(jīng)濟(jì)，穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活，國(guó)家就利用其“無(wú)形之手”來干預(yù)經(jīng)濟(jì)。國(guó)家把其意志的單向性與格式合同條款相對(duì)人的無(wú)協(xié)商性有機(jī)地結(jié)合起來，把其意志以條文的形式規(guī)定在格式合同之中。因格式合同涉及國(guó)民經(jīng)濟(jì)的重要領(lǐng)域，起到引導(dǎo)消費(fèi)，調(diào)整國(guó)家經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，落實(shí)國(guó)家經(jīng)濟(jì)政策，保障國(guó)民經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定的、有計(jì)劃的發(fā)展的作用。

　�。ㄎ澹┭a(bǔ)充法律規(guī)定的不足

　　再完備的法律、法規(guī)也不能涵蓋一切交易形態(tài)，而格式合同的實(shí)施就可以使大宗交易變得容易，為現(xiàn)代技術(shù)在交易中的使用創(chuàng)造條件。隨著經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展和科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，許多新型的交易形態(tài)，如融資租賃、期貨業(yè)、信用證等開始在經(jīng)濟(jì)生活中出現(xiàn)，并且日益普遍。 根據(jù)契約自由原則，對(duì)于這些新型的交易行為，盡管在法律上未加規(guī)定，但仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其對(duì)當(dāng)事人雙方都有約束力。正如德國(guó)學(xué)者羅伯特?霍恩提出的，在今天，沒有這些格式合同統(tǒng)一的條款，很多工業(yè)、貿(mào)易和商業(yè)部門的運(yùn)作將變得難以想象。這些統(tǒng)一的條款使大宗交易成為可能，并為計(jì)算機(jī)的使用提供了便利條件。那些適用各種不同交易中特定問題條款的制定，統(tǒng)一了人們的法律行為 。

　　格式合同雖然因其具有上述一系列的優(yōu)點(diǎn)成為商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)重要的交易手段但其自身也存在不可忽視的缺陷：

　　1、違背了合同的自由原則

　　在格式條款合同關(guān)系中，有一個(gè)最大的特點(diǎn)就是改變了合同法上所說的合同自由原則，即雙方當(dāng)事人簽訂合同時(shí)，一方當(dāng)事人沒有合同自由。由于格式條款都是由企業(yè)單方預(yù)先提出的，相對(duì)人不參與條款的制定過程，更無(wú)法決定合同的內(nèi)容和形式；同時(shí)，由于壟斷的存在或者從事同一經(jīng)營(yíng)內(nèi)容的企業(yè)都采用了相同或類似的格式條款，使相對(duì)人選擇訂約對(duì)象的權(quán)利也受到了限制甚至完全喪失。盡管從形式上講，當(dāng)事人概括地接受了企業(yè)所提供的合同條款，這種接受本身就是其意思自治的體現(xiàn)，是他自愿接受合同約束。但是，在這種自愿接受約束的背后，卻存在著當(dāng)事人被迫屈服于企業(yè)強(qiáng)大經(jīng)濟(jì)實(shí)力的現(xiàn)實(shí)。因此，表面上當(dāng)事人意思表示一致掩蓋了事實(shí)上的意思表示不自由，契約自由僅僅是制定格式條款一方?jīng)Q定合同內(nèi)容的自由，這實(shí)際上很大程度上動(dòng)搖了合同法的合同自由原則。“弱者一方只能或多或少地自愿屈從于強(qiáng)者一方提出的合同條款和那些經(jīng)常只能被模糊理解其效果的合同條款�！�

　　2、格式合同存在不公平條款損害相對(duì)人的利益

　　由于格式合同限制了對(duì)方當(dāng)事人的合同自由,就發(fā)生了另外一個(gè)很重要的問題,即無(wú)論是自然人或法人參加市場(chǎng)交易,一旦其能單方面決定合同內(nèi)容時(shí),它就可能利用這個(gè)權(quán)利來規(guī)定有利于自己的條款,片面保護(hù)自己的利益或獲得不當(dāng)利益,其結(jié)果就會(huì)損害對(duì)方的利益。比如,為了節(jié)約費(fèi)用而使履行合同的時(shí)間和地點(diǎn)更便利自己,或者在合同中約定以其營(yíng)業(yè)所在地法院為糾紛的管轄法院等。除此之外,制定格式條款的一方甚至可能規(guī)定一些免責(zé)條款,這些免責(zé)條款包括免除責(zé)任的條款和限制責(zé)任的條款。比如,在條款中動(dòng)輒就出現(xiàn)“本公司概不負(fù)責(zé)”、“本公司不承擔(dān)其他賠償責(zé)任”等。格式條款的制定者正是通過在合同中規(guī)定限制或者免除自己責(zé)任的條款,即約定自己僅就故意或者重大過失行為負(fù)責(zé)來逃避其應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任,使合同關(guān)系不公正,違背了公平的原則。

　　3、合同的風(fēng)險(xiǎn)分配不合理

　　由于格式合同的預(yù)先確定性，格式合同的制定者可以利用自己的專業(yè)和法律知識(shí)，在合同中預(yù)設(shè)商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)及司法風(fēng)險(xiǎn)。制定者為了對(duì)自己有利，可能選擇一些隱含的語(yǔ)言和強(qiáng)制性的條款來免除自己的責(zé)任，減少自己的風(fēng)險(xiǎn)，把風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁于相對(duì)人。例如合同中規(guī)定，因不可抗力所發(fā)生的損失，概由相對(duì)方承擔(dān)。對(duì)此,德國(guó)學(xué)者曾經(jīng)指出:“一般交易條款(即格式條款)曾被廣泛地用來規(guī)避法律規(guī)則,制作由對(duì)方承擔(dān)一切風(fēng)險(xiǎn)和不利的契約形式。而對(duì)方當(dāng)事人則通常無(wú)力抗拒這種單方面的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移,因?yàn)樘岢銎跫s的一方幾乎不可能就其一般交易條

　　款另外進(jìn)行商討 �！�

　　從以上分析可以看出，格式合同是一把雙刃劍。其一，格式合同具有其它合同不可比擬的特殊功能，廣泛應(yīng)用于市場(chǎng)交易的各個(gè)領(lǐng)域。其作用是不可代替的,能夠比普通合同更有效地促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、生產(chǎn)的發(fā)展。其二，如果立法不能夠?qū)Ω袷胶贤�進(jìn)行很好的規(guī)范，很可能造成市場(chǎng)交易與經(jīng)濟(jì)秩序混亂，從而摧殘、侵蝕民法、合同體系,隨時(shí)損害經(jīng)濟(jì)弱者一方的權(quán)益。

　　因此，如何在堅(jiān)持民法與合同法的基本原則下，健全格式合同立法、司法、行政、法律監(jiān)督等綜合調(diào)控，維護(hù)合同公平正義，保護(hù)廣大消費(fèi)者利益是我國(guó)法制建設(shè)所面臨的艱巨任務(wù)。

　　三、我國(guó)格式合同的現(xiàn)狀及立法缺陷

　　由于我國(guó)使用格式合同大多是具有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者，因此格式合同中長(zhǎng)期普遍存在著不公平、不平等的條款，即“霸王條款”。“霸王條款”的表現(xiàn)可以分為五類：

　　1、排除、剝奪消費(fèi)者的權(quán)利；

　　2、經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者權(quán)利義務(wù)不對(duì)等,任意加重消費(fèi)者責(zé)任；

　　3、違反法律規(guī)定,任意擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)者權(quán)利；

　　4、經(jīng)營(yíng)者減免自己責(zé)任,逃避經(jīng)營(yíng)者應(yīng)盡義務(wù)；

　　5、經(jīng)營(yíng)者利用模糊條款，掌控最終解釋權(quán)。

　　“霸王條款”之所以能霸道橫行因?yàn)椋?/p>

　　1、是市場(chǎng)尚未發(fā)育成熟，許多行業(yè)市場(chǎng)準(zhǔn)入的門檻太高，導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)者過少，生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者處于壟斷地位，消費(fèi)者別無(wú)選擇；

　　2、信息不對(duì)稱，消費(fèi)者不知道自己可以選擇什么；

　　3、個(gè)別部門的職能轉(zhuǎn)換沒有到位，沒有負(fù)起服務(wù)和監(jiān)管職責(zé)。

　　除了上述原因外，還有一個(gè)重要原因是我國(guó)針對(duì)格式合同的立法不完善。存在的問題有：

　　1、我國(guó)法律對(duì)格式合同的規(guī)定主要是《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和《合同法》，但只有零零散散的幾條且比較含糊，一旦發(fā)生法律糾紛，很難做到有法可依，法律作為調(diào)整社會(huì)關(guān)系的`上層建筑，只有全面的反映現(xiàn)實(shí)的社會(huì)關(guān)系，才能實(shí)現(xiàn)其對(duì)社會(huì)的管理和調(diào)整。

　　有關(guān)格式合同法條內(nèi)容的過于簡(jiǎn)單、概括，理解和適用上難免存有疑義，在司法實(shí)踐中容易出現(xiàn)不同法院審理做出不同裁判的情況，從而影響對(duì)相對(duì)人權(quán)益的一體保護(hù)。如《合同法》第39條第一款規(guī)定格式條款提供方應(yīng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，但對(duì)于提請(qǐng)注意的方式、提請(qǐng)注意的程度、提請(qǐng)注意的時(shí)間等都未作規(guī)定；第39條第二款關(guān)于格式條款特征的表述，用“未與對(duì)方協(xié)商”不夠準(zhǔn)確，未能完全體現(xiàn)格式條款不能協(xié)商的特性；第40條中“排除對(duì)方主要權(quán)利”之“主要權(quán)利”也未作明確。所以，我認(rèn)為應(yīng)對(duì)第39條、第40條的內(nèi)容做出司法解釋，在時(shí)機(jī)成熟時(shí)制定一部規(guī)制格式合同的專門法律，從格式合同的訂立、效力、履行,格式條款的訂入、解釋、監(jiān)管、違約責(zé)任等做出全面的具體的規(guī)制，以最大限度的發(fā)揮格式合同的積極作用。

　　2、我國(guó)欠缺專門規(guī)范格式合同的立法。

　　格式合同雖然屬于合同的一種，關(guān)于合同的一般規(guī)定也應(yīng)當(dāng)遵循，但格式合同作為一種定型化、標(biāo)準(zhǔn)化的契約，其具有的單方預(yù)先擬定性、條款的不可協(xié)商性、締約雙方地位的不平等性等特征，與普通合同有很多不同之處，因而對(duì)其規(guī)制，從訂立條件、方式、效力及控制方式等應(yīng)與普通合同有所不同。從世界各國(guó)關(guān)于格式合同的立法規(guī)制模式看，應(yīng)該制定專門的格式合同規(guī)制法，全面規(guī)制格式合同。我國(guó)也應(yīng)借鑒國(guó)外的成功立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)的實(shí)際，制定專門的格式合同規(guī)制法。

　　3、法律對(duì)格式合同的訂立程序未予規(guī)范。

　　我國(guó)《合同法》第3 9條第2款：“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款�！备鶕�(jù)此條規(guī)定，《合同法》所指的格式條款為已訂入合同的條款，也即格式條款就是合同條款。但《合同法》并未對(duì)格式條款計(jì)入合同的程序予以規(guī)定，這與《合同法》對(duì)非格式合同所作的要約、承諾等詳細(xì)規(guī)定形成鮮明的對(duì)比。如果不在締約過程設(shè)置必要程序，可能使合同相對(duì)方在根本不了解條款內(nèi)容前提下就已事實(shí)上受到格式條款的約束。

　　四、格式合同的法律規(guī)制

　　由于格式合同是把利弊并存的雙刃劍，它在給人們的經(jīng)濟(jì)生活帶來極大便利的同時(shí)，也產(chǎn)生了一系列的理論問題和實(shí)際問題，所以需要在法律上予以規(guī)制。在把效率、自由、公平作為價(jià)值取向的當(dāng)今社會(huì)，格式合同的法律規(guī)制已成為一種現(xiàn)實(shí)性需要，它在給現(xiàn)代社會(huì)帶來效率和便利的同時(shí)，也在日益威脅著公平與正義。簡(jiǎn)單的否定格式合同或放任它的弊端，都是非理性的。惟一可行的是有條件的承認(rèn)它，用法律規(guī)制它，以促進(jìn)其健康發(fā)展。

　�。ㄒ唬└袷胶贤�規(guī)制的方式

　　縱觀國(guó)內(nèi)外對(duì)格式合同的規(guī)制，主要有以下方式：

　　1、立法規(guī)制，是指國(guó)家通過立法將某些格式條款作為不公平條款明確寫進(jìn)法律，當(dāng)格式合同出現(xiàn)此類條款時(shí)，宣告其無(wú)效。對(duì)格式條款的立法規(guī)制分為:

　�。�1）民商事一般法的規(guī)制。即在民商法典中，設(shè)立一般性、原則性規(guī)定，如《德國(guó)民法典》中的公平自愿、誠(chéng)實(shí)信用等一般性規(guī)定，1942年《意大利民法典》第1341條列舉的“黑色條款清單”為無(wú)效條款。

　�。�2）對(duì)格式合同制定專門的法律規(guī)則。如英國(guó)1977年《不公平契約條款法》以及1976年《德國(guó)一般條款法》中的規(guī)定。 我國(guó)民事立法并未對(duì)格式合同的問題作一般性的規(guī)定，但《民法通則》中的有關(guān)誠(chéng)實(shí)信用、公序良俗、公平原則的條文要理解為限制不公平條款的一般性規(guī)定。在《中華人民共和國(guó)合同法》中第39條、第40條、第41條對(duì)格式合同的規(guī)定可以理解為對(duì)格式合同的專門規(guī)定，涉及以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：提供格式合同條款的一方應(yīng)遵循公平原則，確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)；格式合同提供方要對(duì)免除或限制其責(zé)任的條款以適當(dāng)?shù)姆绞教嵴?qǐng)對(duì)方注意；規(guī)定了格式條款無(wú)效的情形，即合同法第52條和第53條之規(guī)定以及提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)利的條款無(wú)效；格式條款或非格式條款并存，非格式條款效力優(yōu)于格式條款；對(duì)格式條款作不利于提供者解釋之規(guī)定；《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24條，《中華人民共和國(guó)海商法》第126條，《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》第17條、第30條，它們均對(duì)格式合同作了明確的規(guī)定。

　　2、司法規(guī)制，是指法院依據(jù)法律的規(guī)定，對(duì)格式合同進(jìn)行審查并依法對(duì)其法律效力做出肯定或否定判斷的控制方法 。或者說，是指通過法院對(duì)格式合同糾紛的處理，消除格式合同中公平條款的影響，維護(hù)合同相對(duì)人的利益。一方面，法院運(yùn)用法律以判決的形式將違反強(qiáng)制性規(guī)定的格式條款判為無(wú)效；另一方面，法院行使自由裁量權(quán)，即法院在審判活動(dòng)中，運(yùn)用民法的誠(chéng)實(shí)信用、公序良俗、公平原則等一般性原則，對(duì)格式條款的嚴(yán)格解釋而進(jìn)行規(guī)制。我國(guó)《合同法》第41條，對(duì)格式條款的解釋原則也是法院行使自由裁量權(quán)來規(guī)制格式合同的具體體現(xiàn)，這有利于對(duì)受害者進(jìn)行司法救濟(jì)，實(shí)現(xiàn)合同的公平價(jià)值。

　　3、行政規(guī)制，是指由行政機(jī)關(guān)對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行審查，禁止不當(dāng)條款的使用。包括事先審查和事后監(jiān)督兩個(gè)方面。行政規(guī)制可以防止部分不當(dāng)條款的出現(xiàn)，也可以及時(shí)廢止不當(dāng)條款的使用，尤其是對(duì)涉及公共利益的壟斷行業(yè)的格式合同的行政規(guī)制，可保護(hù)廣大消費(fèi)者的利益。我國(guó)對(duì)格式合同的行政管理應(yīng)由國(guó)務(wù)院統(tǒng)一為之。國(guó)務(wù)院可授權(quán)各經(jīng)濟(jì)管理部門從事對(duì)格式合同的起草、審查和修訂工作�！逗贤�法》規(guī)定我國(guó)行政機(jī)關(guān)有權(quán)干預(yù)不公正格式合同，對(duì)此法律應(yīng)該做出更加具體的規(guī)定。我國(guó)可以采取事先審查與事后監(jiān)督相結(jié)合的行政管

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