公司減資法律問題解讀
減資，也就是減少注冊資本，減資的事情發(fā)生的情況比較少，畢竟這與“資本三原則”并不吻合。但是不常發(fā)生，但并不代表不能發(fā)生，從法律規(guī)定的角度來講，并沒有明確規(guī)定減資的情形和操作程序，這也就使減資成為一個(gè)討論不休但又混沌不清的問題。從公司法的規(guī)定條文來講，減資與公司合并、分立占據(jù)同樣的重要地位，但是減資對于公司沒什么好處也不是什么光彩的事情，所以發(fā)生的很少，地位也就慢慢下降。我國法律體系中，既沒有明確規(guī)定什么時(shí)候(或什么情況下)公司必須減資，也沒有規(guī)定什么時(shí)候(或什么情況下)必須用某種方式減資，沒有規(guī)定的往往是最難處理的問題。
根據(jù)減資的原因，可將其分為實(shí)質(zhì)上的減資和名義上的減資。實(shí)質(zhì)上的資減資是因?yàn)楣绢A(yù)定資本過多而形成大量的過剩資本時(shí)，為避免資本的浪費(fèi)而由公司將多余的資本返還給股東的行為。名義上的減次一般是由于公司經(jīng)營不佳，虧損過多，造成公司實(shí)有資產(chǎn)大大低于公司注冊資本總額時(shí)，公司以減少注冊資本總額的方法來彌補(bǔ)虧損的行為。
公司法第178條關(guān)于減資的規(guī)定：公司需要減少注冊資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
1、審計(jì)凈資產(chǎn)低于注冊資本，改制折股時(shí)是否要履行減資手續(xù)
(1)這種情況一般實(shí)務(wù)操作都是引進(jìn)新股東彌補(bǔ)歷史虧損或者原股東出資補(bǔ)齊差額，然后進(jìn)行審計(jì)評估折股，整體變更或發(fā)起成立股份公司。像光大銀行及多家券商股(當(dāng)年匯金和建銀重組過的公司)都存在這種情況。
(2)當(dāng)然也可以履行減資程序。光大證券改制時(shí)凈資產(chǎn)低于注冊資本從而履行了減資手續(xù)，可以作為我們思考該問題的一個(gè)參考。光大證券前身光大有限改制前凈資產(chǎn)23億，引入投資者增資1億，合計(jì)24.45億。光大有限分別于2005年1月29日、2005年2月3日、2005年2月4日在《證券日報(bào)》上刊登了《光大證券有限責(zé)任公司注冊資本變動(dòng)公告》，對發(fā)行人在增資擴(kuò)股和改制為股份有限公司后，注冊資本將由26億元調(diào)整至24.45億元進(jìn)行了公告，并明確，“根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，本公司債權(quán)人在規(guī)定期限內(nèi)享有實(shí)現(xiàn)債權(quán)和要求提供擔(dān)保的權(quán)利”。(3)針對證監(jiān)會(huì)的審核情形，如果直接采用凈資產(chǎn)折股低于原有注冊資本，雖沒有明文規(guī)定這種情況不能上報(bào)，但卻會(huì)得到特別關(guān)注。因?yàn)檫@種情況出現(xiàn)的本質(zhì)是歷史上存在大量虧損或營業(yè)外損失，雖最近三年效益較好(滿足首發(fā)條件)，但仍不能彌補(bǔ)虧損，在審核上對公司的經(jīng)營和管理的歷史問題會(huì)高度關(guān)注，質(zhì)疑公司的盈利能力和主營業(yè)務(wù)能力的持續(xù)穩(wěn)定性。另外，整體變更是我國在企業(yè)首發(fā)上市時(shí)為了連續(xù)計(jì)算業(yè)績而獨(dú)創(chuàng)的東西，它具有獨(dú)立性，任何想與之一起進(jìn)行的操作都有很大的風(fēng)險(xiǎn)，也不可取。小兵曾經(jīng)有的客戶還想增資和整體變更一起做，也沒法一鍋燉。
2、上市公司縮股是否是減資
上市公司股改及重整中都采用過縮股的措施，前者是非流通股股東為了獲得流通權(quán)而支付對價(jià)，后者是為了降低重組方進(jìn)入的成本。股改已經(jīng)基本完成，但是在ST公司資產(chǎn)重組過程中還是會(huì)經(jīng)常存在縮股的操作。
縮股本質(zhì)上就是減少股本即公司注冊資本，這樣可以降低重組方進(jìn)入的成本，畢竟股本小了實(shí)現(xiàn)控股權(quán)需要的股本相應(yīng)減少，重組方認(rèn)購定向增發(fā)股份或者受讓股份也就降低了。另外，通過縮股還減少公司的未彌補(bǔ)虧損，可以讓上市公司輕松上路，減少殼公司的負(fù)擔(dān)，其實(shí)這就涉及到下面我們還要講到的彌補(bǔ)虧損是否可以減資的問題。
3、減資是否能成為解決股東人數(shù)的一個(gè)手段
比如有限公司股東超過50人，一般情況下的解決思路：就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，一部分股東將一部分股份轉(zhuǎn)讓給大股東或者其他股東然后退出;或者股東可以出資設(shè)立投資公司然后投資公司成為上市公司的股東，將股東分成幾組，以擬上市公司股權(quán)分別設(shè)立有限責(zé)任公司，由這些公司持有擬上市公司股份。
公司法143條規(guī)定：公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(1)減少公司注冊資本;(10日內(nèi)注銷)(2)與持有本公司股份的其他公司合并;(六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷)(3)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工;(不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五;用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出;所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。);(前三項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。)(4)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。(六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷)
4、是否可以通過減資來彌補(bǔ)累計(jì)虧損
減少注冊資本可以彌補(bǔ)累計(jì)虧損，那么先將資本公積轉(zhuǎn)增股本然后再減資來彌補(bǔ)虧損，是否違反了“資本公積不能彌補(bǔ)虧損”的`相關(guān)規(guī)定呢?
2006年的ST飛彩可以為我們提供一點(diǎn)思路：由于飛彩股份累計(jì)的虧損金額巨大，在十年內(nèi)飛彩股份也無法用利潤、公積金彌補(bǔ)多達(dá)7.7億的虧損額;而按有關(guān)規(guī)定，公司如有未彌補(bǔ)虧損，不能向投資者分配利潤;在這種情況下飛彩股份如不進(jìn)行減資，十年內(nèi)也不能向投資者分配利潤。一個(gè)公司如長期不能分配利潤，將會(huì)動(dòng)搖股東的信心，影響其投資信譽(yù)。因此，ST飛彩為解決上市公司持續(xù)經(jīng)營、化解證券市場風(fēng)險(xiǎn)，只得選擇減少公司資本以彌補(bǔ)虧損。
第167條規(guī)定：“公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。”第169條規(guī)定：“公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。”
“減資彌補(bǔ)虧損”也不是沒有先例可循，中國銀行和中國建設(shè)銀行進(jìn)行股份制改造時(shí)，就采用了資本彌補(bǔ)虧損的方式，并獲得了政府部門的批準(zhǔn)。代辦股份轉(zhuǎn)讓公司“廣東廣建集團(tuán)股份有限公司”也以縮小股本的形式彌補(bǔ)了部分虧損。
總結(jié)：注冊資本可以彌補(bǔ)虧損是沒有問題的，資本公積來彌補(bǔ)虧損是絕對不可以的，至于資本公積轉(zhuǎn)增股本再去彌補(bǔ)虧損雖然有先例可循，但是并沒有普適性。因?yàn)檫@樣的處理本身就是為了規(guī)避公司法的限制性規(guī)定，還是慎重處理為好，具體業(yè)務(wù)中盡量就去避免這樣的事情。
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